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金柚网:变与不变——新形势下劳动争议解决路径(2022)(70页).pdf

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金柚网:变与不变——新形势下劳动争议解决路径(2022)(70页).pdf

1、外卖小哥原本有10分钟送餐时间,有人通过提速、占道等不良竞争行为,提前几分钟抵达,公司通过大数据计算,觉得他们还能再快,就会进一步缩短送餐时间。在这种情况下,外卖小哥尽管已经非常努力,甚至因闯红灯等行为有生命危险,但规定的送餐时间却越来越短年轻的妈妈们在育儿活动中食不厌精、脍不厌细,以往粗糙的养育方式被过度精细化取代,各种紫外线消毒奶瓶、针对婴儿不同部位的护肤品层出不穷,绝不敢让孩子输在“起跑线”996公司的加班制度,很多职员花费了大量时间“磨洋工”,虽然回家越来越晚,看上去人人都很努力,公司的整体效益却不见得有提升“越能吃苦,越过越苦越能吃苦,越过越苦”吉尔茨农业内卷化印度尼西亚的生态变化过

2、程,指“边际效用递减、没有发展的增长”。字面意义,到学术意义,到网络语言,经历了语义指称对象泛化:-日常生活的方方面面拼尽全力,以获取竞争优势,导致竞争的无序化-过度精益求精带来的无意义重复与内耗-身不由己地被裹挟进入无处不在的竞争C模式作为真正具有创新意义的平台用工,对企业有很高要求,企业要放弃对劳动力的直接管理和支配。但企业希望:实现有效的劳动力组织,完成业务目标。中国社会科学院法学研究所:C模式下的网约工众包人数,按照最宽泛的标准推断,在两千万人以内,在全国7.7亿就业人口中所占的比例很低。“B是基础运力,C是补充运力。只有维持稳定的基础运力,才能确保完成每日订单量。“Case 1 赵司

3、机与某代驾公司争议法院认为:司机的代驾行为系接受平台公司的指令为履行协议作出的特定行为;从司机和平台公司的约定看,司机系经被告平台公司考核并认可的代驾驾驶员,在其代驾服务过程中,必须接受平台公司制定的规章制度及行为规范,并需穿着公司统一的制服及胸卡,故司机在工作时间内接受平台公司的管理;司机根据平台公司制定的标准收取费用,对于代驾费用并无议价权,其仅以付出的劳动获取相应报酬。因而本案被告赵某与被告平台公司之间符合雇佣关系的一般特征,应认为双方之间属于劳动关系。Case2 李快递与“闪送”平台争议法院认为:法律关系,应根据事实认定,不可以协议方式排除劳动法之适用。闪送平台的运营公司并不是一家信息

4、服务公司,而是一家从事货物运输业务经营的公司。平台公司在招聘闪送员时,对担任闪送员的条件作出了要求,李快递需佩戴工牌,按照服务流程的具体要求提供服务。在任平台闪送员期间李某并未从事其他工作,从事闪送员工作获取的报酬是李某的主要劳动收入,故平台公司与李某间具有从属性。故双方间属于劳动关系。2021年2月24日意大利米兰检察院和该国劳动监管部门判定:四家餐饮外卖平台的骑手是雇员,而不是独立劳动者。检察机关要求这四家企业正式雇佣骑手,并因违反劳动安全法规缴纳共计7.33亿欧元(约合57.54亿元人民币)的罚款。Uber还主张:即使司机和Uber之间存在关系,也只有运送乘客时在工作。法庭认为,这一观点

5、混淆了乘客需要的服务和Uber为了提供这种服务要求司机进行的工作。对于Uber公司的业务来说,保持一个司机蓄水池非常重要,以便能够对用车订单及时响应。为了确保满足这一需求,待命是司机提供给Uber的服务的重要组成部分。法庭在论证这一问题时援引了弥尔顿的诗句:They also serve who only stand and wait.(彼侍立者,都为其役。)雇员的权利包括:1.法定病假工资;2.法定产假、陪产假、收养假和共同育儿假及薪酬;3.如果他们的工作即将结束,例如雇主要解雇他们,则应给予最短的通知期;4.不当解雇保护;5.要求灵活工作的权利;6.紧急事假;7.法定经济补偿金。非雇员的工

6、人权利包括:1.获得国家最低工资;2.防止非法克扣工资的保护;3.法定最低带薪假日;4.法定最低休息时间;5.防止非法歧视。我国:从属性依然是劳动关系判断的核心标准1是否有员工手册,是否知晓,是否遵守?2是否需服从单位的管理?3考核否?奖惩否?4考勤否?考勤与工资直接密切关联否?5单位更看重过程还是结果?6工资报酬是否稳定?共担经营风险否?7个人的工作内容是否构成单位业务的组成部分?以谁的名义?8单位提供生产工具还是自备?9个人收入是否主要/全部来源单位?额外考量:个人是否有权议价工作时长与收入来源社会保护的必要性:现实中,许多平台工人工作时间长、工作条件差、谈判能力低、缺乏应有的社会保护,这

7、些都是判定劳动关系的重要因素。特别是对于那些因服务于网络平台而表面上获得了一些自由,但实际上工作内容、工作时间等和传统行业工人并无实质差别的平台工人,认定劳动关系就具有了正当性。一、将第五十七条修改为:“经营劳务派遣业务应当具备下列条件:二、将第六十三条修改为:“被派遣劳动者 三、将第六十六条修改为:“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。四、将第九十二条修改为:“违反本法规定,未经许可,擅自经营劳务派遣业务的本决定自2013年7月1日起施行。三、对下列法律中关于刑事责任的规定作出修改(一)将下列法律中的“依照刑法第条的规

8、定”、“比照刑法第条的规定”修改为“依照刑法有关规定”36.中华人民共和国劳动法第九十二条 37.中华人民共和国母婴保健法第三十六条新司法解释:54条旧司法解释:72条第二十四条 当事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书,被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有下列情形之一,并经审查核实的,人民法院可以根据民事诉讼法第二百三十七条规定,裁定不予执行:(二)适用法律、法规确有错误的;(三)违反法定程序的;(四)裁决所根据的证据是伪造的;(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;(六)仲裁员在仲裁该案时有 索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的;新增:第一

9、条 劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷,属于劳动争议,当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决,依法提起诉讼的,人民法院应予受理:(五)劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失发生的纠纷;(八)劳动者依据劳动合同法第八十五条规定,要求用人单位支付加付赔偿金发生的纠纷;(九)因企业自主进行改制发生的纠纷。删除?Why?旧劳动争议司法解释二第一条 人民法院审理劳动争议案件,对下列情形,视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”:(一)在劳动关系存续期间产生的支付工资争议,用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的,书面

10、通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。(二)因解除或者终止劳动关系产生的争议,用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。(三)劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议,劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的,用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的,解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。第二条 拖欠工资争议,劳动者申请仲裁时劳动关系仍然存续,用人单位以劳动者申请仲裁超过六十日为由主张不再支付的,人民法院不予

11、支持。但用人单位能够证明劳动者已经收到拒付工资的书面通知的除外。中华人民共和国反食品浪费法1979年,第二次起草劳动法。1983年7月,国务院常务会议讨论通过草案,但因很多问题难以妥善解决,未提交全国人大审议。90年代初,第三次起草劳动法。1994年7月5日,经人大常委会审议通过。劳动法共13章107条,包括:总则;就业促进;劳动合同和集体合同;工作时间和休息时间;工资;劳动安全卫生;女职工和未成年工特殊保护;职业培训;社会保险和福利;劳动争议;监督检查;法律责任;附则。中华人民共和国反食品浪费法与二分法还是三分法相比,先解决最需要解决的问题:“抓紧研究完善平台企业用工和灵活就业等从业人员社保

12、政策,开展职业伤害保障试点”国务院2019年8月8日关于促进平台经济规范健康发展的指导意见法律转型并不容易,尤其是涉及到人的尊严、价值和生存的劳动法律劳动争议种类l 劳动关系建立:合同主体、合同期限l 劳动合同履行:劳动报酬、社会保险、工时休假、特殊期间l 劳动合同变更:工作岗位、薪酬福利、工作地点l 劳动合同结束:解除效力、终止效力l 单项协议的履行(保密,竞业限制,签约费,培训及服务期,特殊待遇)小王是一位司机,老李是一位销售。老李今天拉肚子,临时委托小王把一份空白合同送到客户那里盖章。合同拿回来之后,老李发现空白处已经被客户填写,并且填写的价款低于老李之前给客户的报价。一.本案中是否存在

13、经济损失?观点一:YES。经济损失=报价差额。观点二:NO。合同一日未签,报价一日不生效,没生效的报价何谈损失?观点三:不确定。价格差额只是不能满足老李个人的心理预期,还是已经突破公司产品定价的下线?需要补充信息之后再判断。二小王是否存在过错?观点一:无过错。小王只是一名司机,帮忙跑腿而已,签合同不是他的岗位职责。观点二:有过错。这件事情既然小王接手了,就要负责。观点三:不确定。老李是如何交代小王的,小王对这个任务了解到什么程度,他的知识水平和专业能力是否足以处理这个任务?均不详。需要补充信息之后再判断。三.老李是否存在过错?观点一:有过错。老李不应该给一份空白合同,而应该填好之后再给。观点二

14、:有过错。老李不应该让一个不懂签合同的人去签合同。观点三:无过错。老李拉肚子了,他又不是故意的。观点四:不确定。公司对合同签订流程的要求不详,行业内通行的签约流程不详,老李在签约前是如何与客户沟通的?需要补充信息再判断。四.报价产生差额,是小王造成的吗?观点一:是。因为合同是小王拿给客户的。观点二:不是。因为小王不懂,而且他的本职工作不是签合同。观点三:不是。因为客户的行为,小王控制不了。五.报价产生差额,是老李造成的吗?观点一:是。因为老李给了空白合同。观点二:不是。因为合同是小王拿给客户的。观点三:不是。因为客户的行为,老李控制不了。民事诉讼中的证据分类l书证l物证l视听资料l鉴定结论l勘

15、验笔录l电子数据l证人证言l当事人陈述 言词类证据受到表述人的意志影响,可能会带有人为的倾向,证明力相对较弱。劳动争议中涉及的具体证据类型p 基础文件类p 当事人确认类p 行为事实类p 数额类p 因果关系类p 送达类 基础文件类p 证明事项:该文件在争议发生的整个过程中均客观存在p 举例:员工手册、劳动合同、财务制度p 形式要求:确定性、可操作、详尽性、符合法定程序p 内容要求:合法、公平、合理 当事人确认类p 证明事项:当事人知悉、认可某文件或事实p 举例:员工登记表、录用条件、职位描述、劳动纪律、是否同意变更p 形式要求:确认事项的明确、当事人本人签字p 证据形式要点:原件p 问题?电子确

16、认?行为事实类p 证明事项:该阶段当事人实施了某种行为或发生了某个事实p 举例:试用期表现、违反劳动纪律p 形式:书证、物证、鉴定结论、电子数据、视听资料、证人证言 数额类p 证明事项:实际数额达到了某个程度p 举例:损失数额、培训费数额p 形式要求:原始单据 因果关系类p 证明事项:已发生的事实或行为直接造成了某个后果p 举例:员工失职导致遭受1000元损失p 形式要求:证据链衔接p 关键词:必然 送达类p 证明事项:文件已在某时间送达p 举例:解除通知、劳动合同、返岗通知p 形式要求:受送达人书面确认、EMS、公告p 关键词:渠道穷尽 Whats the reason for leaving?就是

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